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征收地盘搞房地产开辟不是为了大众好处之二(转载) AWVJ

发表于 2020-03-27 12:21

本文原标题:征收土地搞房地产开发不是为了公共利益之二(转载)

本网本日讯 云阳县佳康空心页岩砖厂第二审增补署理意见  审判长、合议庭:  重庆渝万状师事务所接管上诉人云阳县佳康空心页岩砖厂的委托,指派我为其署理人,到场上诉人不平云阳县人民当局(以下简称县当局)和重庆市人民当局(以下简称市当局)行政征收决定及复议决定一案的诉讼勾当,依法维护其正当权益。现颁发如下署理意见,请法庭予以参考:  一、从法式上,本案应该开庭审理  按照《行政诉讼法》第86条的划定,行政案件第二审原则上都应开庭审理,只有特殊环境下才不开庭审理。这是为了更有效地掩护当事人的诉讼权利和实体权利,更好地表现司法公然原则,提高审判勾当的透明度,包管司法公道所要求的。二审不开庭审理,当事人在二审法式中根基权利无法行使,无法在法庭长进行辩说,证据无法颠末当事人质证,难以查明与上诉有关事实的真相。法庭只有在颠末阅卷、观察和询问当事人,没有提出新的事实、证据和来由的,才不开庭审理。而本案一审认定事实和合用法令均存在重大错误,认定了被上诉人在行政复议和诉讼中都没有提交的证据,尤其是被上诉人将团体地盘与国有地盘一并征收,严重违法。上诉人也提出了新的事实和来由。上诉人认为本案应该开庭审理,不然难以表现公平公道,法式上也难以让上诉人感觉到公平公理。  二、一审采信了没有提交的证据,认定事实错误,存在明明不公  按照一审确认的事实:2016年11月4日,长江空间信息技能有限公司(武汉)重庆分公司出具丈量陈诉,载明上诉人砖厂用地面积14716.68㎡,折合22.07亩,个中红线规模征用面积为11366.86㎡,折合17.05亩,租用地盘3349.22㎡,折合5.02亩(讯断书第14页)。这是上诉人实有的地盘使用权面积,也是本案争议的焦点问题之一。因为征地部分不肯按照实际面积付出赔偿款,在制定开端赔偿安顿方案中只按证载面积5499.64㎡(8.25亩)算,这就使上诉人地盘赔偿费少了一半。征地部分无法否定丈量陈诉测出的面积,便同承包上诉人砖厂的案外人张云弄了一个《租用双江镇杨沙村二组地盘协议》,说张云“租用”了砖厂地点地杨沙村二组部门村民的“团体地盘”8.05亩。可是县当局在复议时提交的证据中,却没有这个租用协议。因为张云还有一个水泥砖厂租用了地盘,租用的地盘与原告的地盘并纷歧致,上诉人认为这个协议是伪造的,所以县当局没有将这个协议作为证据提交。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的划定》第61条划定:“复议机关在复议法式中收集和增补的证据,或者作出原详细行政行为的行政机关在复议法式中未向复议机关提交的证据,不能作为人民法院认定原详细行政行为正当的依据。”本案市当局法制办在复议时组织了听证,但却没有举行最重要的一环——举证质证,却在《复议决定书》中采信了租用地盘的说法,所以上诉人认为在法式和实体上均是错误的。  在本案一审中,上诉人提交了在“租用协议”上签名者的灌音光盘,据杨沙村二组村民小组长游作太和村民蒲云兵等证实,这个所谓《租用双江镇杨沙村二组地盘协议》是征地部分在2016年丈量上诉人地盘时才签的字,协议上蒲云兵和蒲云周都不是本人签名,且二人在该地底子没有地盘(原话是“一寸地盘就不占”);游作太是有关人员给了100元钱让其签的,并证实协议上有些人的签名是黄管帐的字迹,另外几小我私家的签名是发青苗费要求签字而按的指纹。游作太还证实,上诉人的承包人张云在2011年租了一块地是为水泥砖厂租的,与原告的页岩砖厂不搭界。这是县当局没有将协议作为证据提交的原因。  本案一审中县当局及市当局也没有提交这个“租用协议”作为证据,但一审讯断书却认定张云租用了杨沙村二组部门村民的“团体地盘”8.05亩(讯断书第24页末),认为县当局对上诉人地盘面积简直定没有错误,上诉人暗示惊讶。案外人张云租用团体地盘怎么能减扣上诉人的地盘使用权面积呢?上诉人认为,要认定这个问题,除了要有真实的租赁协议,还应有租赁相应团体地盘的地盘权证或村民的地盘承包谋划权证才行。假如没有相关的地盘权证,就难以确定租用8.05亩团体地盘的界线,也不能确定这8.05亩地盘是否在上诉人的实有地盘面积17.05亩之中,或者有重合,就不能证明上诉人租用了8.05亩团体地盘,不能减扣上诉人的实有地盘面积。上诉人明确指出,假如真租用了村民的团体地盘,那么被征收人就不是上诉人,而是出租地盘的村民,《赔偿安顿方案》就不行能将这些“团体地盘”作为“评估规模外的其他赔偿”,“由被征收人提供赔偿给农夫的依据后,参照北部新区三家企业和该项今朝五家企业的赔偿措施,即9万元/亩,赐与企业赔偿”。假如真是租用地盘,怎么可能由租用者而不是出租者得到赔偿款呢?这么明明的知识错误,怎么能无视呢?可是一审就是无视上诉人的意见,讯断书称虽然丈量机构对佳康厂的丈量陈诉“红线规模内征用面积17.05亩,但佳康砖厂未举证证明被征用的17.05亩地盘中扣除其证载8.25亩国有地盘以外的剩余8.85亩地盘性质为国有地盘”(讯断书第25页)。这连行政诉讼的根基原则都违背了,行政诉讼应由被告举证。由征收部分委托的丈量机构已经丈量出上诉人的国有地盘使用权为红线规模内征用面积17.05亩,假如要低于这个面积举行赔偿,应该由被上诉人举证证明其赔偿的8.25亩以外的8.85亩地盘性质不是国有地盘,而不是由上诉人举证证明8.25亩以外的8.85亩地盘性质为国有地盘,因为本案自己就是国有地盘上衡宇的征收,上诉人的砖厂地点地在1997年就已经是国有地盘了。  关于征收赔偿中的举证责任,最高人民法院概念认为:“征收赔偿决定系市县当局单方作出的详细行政行为,按照《行政诉讼法》划定,被告该当对作出的详细行政行为的正当性负担举证责任。因此,行政诉讼中作出征收赔偿决定的市县当局该当对征收赔偿决定的正当性负担举证者任。在衡宇征收法令关系中,由于征收赔偿决定成为单方行政处置惩罚决定,作出赔偿决定的市县当局在行政诉讼中负担的举证责任强度(比行政裁决)要重得多,该当根据清楚而明确的尺度负担举证责任。市县当局不得以在行政法式中被征收人未证明其被征收产业的数量、价值而减轻其举证责任。因为,在行政法式中,査清被征收人被征收产业的数量、价值完全是行政机关的职责义务。”(《最高人民法院司法概念集成 第二版?行政及国度补偿卷》,第900~901页)  因此,一审讯断采信了被上诉人在复议和诉讼中都没有提交的证据,无视根基事实和举证法则,偏袒行政机关,存在明明不公。  别的,关于是否只能依据挂号的产权证或使用权证举行赔偿的问题,最高人民法院司法概念认为:“在拆迁赔偿裁决中,有关赔偿面积问题是争议最大的问题之一。房地产挂号是房地产行政主管部分依法对房地产的所有权、抵押权、典权等物权举行的挂号,是房地产品权公示的法定方式,不举行挂号就不能反抗善意第三人。产权挂号与否只是可否反抗善意第三人的条件,没有举行产权挂号也不可否定正当衡宇的所有权,不可否定私权利存在的客观性,也不可否定正当衡宇的面积,有了产权证也不能说明就完全属于赔偿规模,在有些处所就呈现了拆迁公告密布后违法变动产权证的现象,因此,对被拆迁衡宇的面积该当综合判断,固然,人民法院在审理中,对产权证可以作为优势证据举行判断。人民法院举行判断时,该当制止被拆迁人正当的房产没有全额赔偿,也该当制止违法的修建物得到赔偿。”(《最高人民法院司法概念集成第二版?行政及国度补偿卷》,第848页)  三、被上诉人将团体地盘与国有地盘一并征收严重违法,一审未予改正  上诉人在一审中提出,本案征收的是国有地盘,按照《地盘办理法》第44条的划定:“建设占用地盘,涉及农用地转为建设用地的,该当管理农用地转用审批手续。”第45条划定:“征收农用地的,该当依照本法第四十四条的划定先行管理农用地转用审批。”国务院《关于增强地盘调控有关问题的通知》第六条划定:“克制擅自将农用地转为建设用地。农用地转为建设用地,必需切合地盘操纵总体规划、都会总体规划、村庄和集镇规划,纳入年度地盘操纵打算,并依法管理农用地转用审批手续。克制通过“以租代征”等方式使用农夫团体所有农用地举行非农业建设,擅自扩大建设用地范围。”以上法令法例明确划定不能依据《国有地盘上衡宇征收与赔偿条例》(以下简称《征收条例》)征收团体地盘。假如确实有团体地盘,也确实需要一并征收的,应该根据团体地盘征收法式另行报批和实施。假如不加区分,直接借助国有地盘上衡宇征收决定去征收团体地盘的话,该行为会因为错误合用法令依据和逾越法定职权而确认违法或无效。一审对上诉人的以上意见不予答理,对行政机关的违法行为不予审查,令人费解。  《人民司法·案例》2015年第20期有同一衡宇征收决定涉及国有地盘和团体地盘上衡宇的案例,并载有《混淆型衡宇征收决定的司法审查》一文,认为在所涉征收规模内的农村团体地盘未经依法征收的环境下,违反地盘办理法等划定,应该确认违法或无效。  《最高人民法院司法责任制实施意见(试行)》划定,为进一步统一裁判标准,新创设了类案与关联案件检索机制,明确承措施官在审理案件时,该当依托办案平台、档案系统、中国裁判文书网、法信、智审等,对最高人民法院已经审结或正在审理的类案与关联案件举行全面检索,建造检索陈诉,并分景象作出处置惩罚。上诉人认为,最高人民法院对此公布有典型案例,该当作为参照。  四、本案征收不完全是为了大众好处,地盘使用权赔偿过低  《征收条例》第19条划定:“对被征收衡宇价值的赔偿,不得低于衡宇征收决定公告之日被征收衡宇雷同房地产的市场代价。”《国有地盘衡宇拆迁赔偿的评估措施》第10条划定:“被征收衡宇价值评估时点为衡宇征收决定公告之日。”可见对被征收地盘和衡宇的评估时点应是在衡宇征收决定公告之日,而本案征收赔偿尺度居然还同2014年的初评成果一模一样。在这4年中,地盘衡宇代价已经上涨了好几倍,征收赔偿方案无视法令划定,明明违法。  上诉人在一审中提交了云阳县大众资源生意业务办事中心国有建设用地使用权成交公示信息及卫星图,该公示信息显示,在县当局作出《征收决定》之前,2018.4.17-2018.4.27大众资源生意业务办事中心公示了四幅国有地盘使用权出让信息(云地生意业务〔2018〕04号、05号、06号、07号<薛家沟组团中环路延伸段>),地盘用途是居住用地,四幅地共247.68亩,总成交价32505.8508万元,受让工钱重庆金科房地产开辟有限公司。而上诉人的砖厂就在薛家沟。上诉人认为,本次征收工程项目并不完全是为了大众好处,这四幅国有地盘的成交价是对上诉人国有地盘使用权赔偿代价的3倍,假如再加上少算上诉人的8亩多地盘,则到达6倍以上,上诉人认为,这是赚钱,而不是为了大众好处。就算修路有一部门是大众好处,也明明违反《征收条例》第19条的划定。一审对上诉人提交的上述证据予以采信(第11页),但对征收行为存在如此不公的事实却又视而不见,称上诉人未提出有效证据证明评估代价过低(第22页),令人费解。  五、征收法式中存在多处违法行为,一审未予改正  1、观察、挂号成果公示违法。2015年11月20日,云阳县领土局对征收项目观察挂号成果举行公示,在上诉人的《征收资产清查成果明细表》中,文件显示共5页,但征收中心却只盖了4页,遗漏了第5页的实物,但明细表上每页显示“共5页”的字样却没法改变。对此上诉人一直不满,2015年11月26日提出异议,县领土局直到2017年11月3日才书面答复,拒绝听取上诉人的陈述和申辩(复议时上诉人提交的第七组证据),一审却称“佳康砖厂未提出版面的反馈意见,应视为其承认观察挂号成果”(21页),这是明明错误的。  2、确定评估机构的法式违法。在2014年确定评估机构时,征收中心人员私下里给被征收人吹风,让个中的5家选云阳当地的图克资产评估公司,让上诉人选重庆的一家公司。厥后以3:2:1选中图克评估公司,按照《重庆市国有地盘上衡宇征收评估机构确定措施》的划定,只有凌驾介入投票被征收人数量50%的房地产估价机构才能确定为项目的评估机构。一审认为到达50%就是凌驾了50%,上诉人不能同意这种说法。  3、本次征收未另选评估机构违法。2015年因各类原因未告竣协议,未对上诉人举行征收。到2018年是新的征收。《重庆市国有地盘上衡宇征收评估机构确定措施》第6条划定:“衡宇征收规模确定后,衡宇征收部分应将拟征收项目的名称、规模、户数、修建面积、接洽方式等相关环境,在市领土房管局公家信息网上予以公示,自公示之日起3个事情日内,具有相应资质的房地产估价机构向项目地点地衡宇征收部分报名介入。”此时应按以上法式从头选择评估机构,方为正当。而征地部分不听上诉人意见,仍让本来就存在违法的图克公司举行评估,是违法的。一审不予改正,是错误的。  4、征收决定公告后征收部分未将开端评估成果举行公示,估价机构也未在公示期满并批改后向衡宇征收部分提交评估陈诉违法。按照《国有地盘上衡宇征收评估措施》第16条、第17条、第20条、第22条的划定,衡宇征收部分该当将衡宇分户开端评估成果在征收规模内向被征收人公示。公示期满后,衡宇征收部分该当实时向被征收人转交分户评估陈诉。《重庆市国有地盘上衡宇征收与赔偿措施(暂行)》第18条、19条和《重庆市国有地盘上衡宇征收与赔偿事情法式的指导意见》都划定:“征收决定公告后,衡宇征收部分该当将分户的开端评估成果向被征收人公示7日,房地产估价机构在分户开端评估成果公示期满并批改后,该当向衡宇征收部分提交被征收规模内的整体评估陈诉和分户评估陈诉”。本案征收决定在2018年5月6日公告后,征收部分未将开端评估成果向被征收人公示7日,估价机构也未在公示期满并批改后向衡宇征收部分提交评估陈诉。  5、评估陈诉未标注或释明复核权利,也未实时送达给上诉人违法。在《资产评估陈诉》中,未标注或者释明被征收人申请复核评估的权利,违法。同时,评估陈诉是2018年5月22日作出的,征收部分未实时向上诉人送达,直到2018年8月下旬才向上诉人送达,导致上诉人不能申请复核评估。一审却称是上诉人没有申请复核评估和判定,是错误的。最高人民法院公布的第二批征收拆迁典型案例第五号《吉林省永吉县龙达物资经销处诉吉林省永吉县人民当局征收赔偿案》与本案相似,该案的典型意义为:“在征收拆迁案件傍边,评估陈诉作为确定征收赔偿价值的焦点证据,人民法院可否依法对其举行有效审查,已经在很大水平上决定着案件可否获得实质解决,被拆迁人的正当权益可否获得充实保障。在认定涉案评估陈诉存在漏掉评估设备、未奉告申请复核的评估权利等系列问题之后,打消了被诉衡宇征收赔偿决定并判令行政机关限期重作。”  《最高人民法院司法责任制实施意见(试行)》划定,为进一步统一裁判标准,新创设了类案与关联案件检索机制,明确承措施官在审理案件时,该当依托办案平台、档案系统、中国裁判文书网、法信、智审等,对最高人民法院已经审结或正在审理的类案与关联案件举行全面检索,建造检索陈诉,并分景象作出处置惩罚。上诉人认为,最高人民法院对此公布有典型案例,该当作为参照。  另外,《资产评估陈诉》明确载明评估结论的有效使用期限应自评估基准日起一年内有效,评估基准日是2018年5月6日,现已凌驾一年,评估结论已失效,该当从头评估。  6、征收赔偿安顿方案对上诉人无产权换取方式违法。《征收条例》第21条划定:被征收人可以选择钱币赔偿,也可以选择衡宇产权换取。《重庆市领土房管局印发关于进一步增强国有地盘上衡宇征收事情的通知》第8条划定应将两种方式在赔偿决定中予以明确。若被征收人明确暗示选择个中一种方式的,在作出赔偿决按时,可以按照被征收人的选择明确一种赔偿安顿方式。本案中上诉人一直提出要求以产权换取方式举行赔偿,被上诉人作出的安顿赔偿方案无产权换取方式,是违法的。一审称上诉人的砖厂属于《克制用地目次(2012年本)》中的粘土空心砖出产线,可是上诉人是操纵弃土制砖的企业,并不是粘土空心砖出产线,并非克制用地项目。  7、征收赔偿安顿方案对上诉人无补贴和奖励违法。《征收条例》第17条划定:“作出衡宇征收决定的市、县级人民当局对被征收人赐与的赔偿包括:……对被征收人赐与补贴和奖励。”《重庆市国有地盘上衡宇征收与赔偿措施(暂行)》第12条也划定:“征收赔偿方案该当包括……补贴及奖励措施等内容。”可见对被征收人的补贴和奖励是法定的,在实践中,补贴和奖励已经成为被拆迁人固定可得的一种钱币赔偿好处,而本案征收赔偿安顿方案中却没有对原告的补贴和奖励,一审也不予改正,是错误的。  六、一审漏掉当事人诉求,违反法式,不切合司法便民原则  按照一审查明的事实,本案《征收决定》及《赔偿安顿方案》均为云阳县当局作出。县当局提出《赔偿安顿方案》不属于本案审查规模,因市当局已就《征收决定》与《赔偿安顿方案》一并作出复议决定并予以维持,如纷歧并审查,将使上诉人丧失重要权利并无法挽回,所以人民法院应一并审查其正当性。按照《最高人民法院关于合用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第95条的划定,在涉及行政补偿或赔偿的场所,即便原告未一并要求解决行政补偿或赔偿争议,人民法院还该当向原告释明,引导其一并解决,尽可能将行政诉讼案件和行政补偿诉讼案件归并一案审理,一并作出行政讯断和行政补偿讯断。本案《赔偿安顿方案》是否公平正当,对上诉人的正当权益十分重要。一审法院在审理中有意忽略对《赔偿安顿方案》有关实体问题的审查,属于漏掉当事人诉求,违反法定法式,不切合司法便民原则。  综上所述,本案应公然开庭审理,一审认定事实错误,存在明明不公;被上诉人将团体地盘与国有地盘一并征收严重违法,征收法式中存在多处违法行为,一审未予改正;一审漏掉当事人请求,不切合“司法便民”原则。上诉人请求二审法院依法打消一审讯断,改判打消《征收决定》及复议决定,以维护法令的公道。  署理人:重庆渝万状师事务所  陈继才状师  2019年3月17日

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